本文轉(zhuǎn)載自：微信公眾號 山東審判

一、關(guān)于不可抗力的認(rèn)定

新冠疫情屬于突發(fā)公共衛(wèi)生事件，符合不可抗力不能預(yù)見、不能避免且不能克服的特點。對于為防治新冠疫情而采取行政措施，導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同不能履行，或者由于疫情的影響致使當(dāng)事人根本不能履行合同義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為不可抗力。

在建設(shè)工程施工合同糾紛案件中，當(dāng)事人以新冠疫情構(gòu)成不可抗力并主張免責(zé)的，原則上應(yīng)符合以下四個方面情形：（一）疫情與合同義務(wù)的不能履行具有直接因果關(guān)系；（二）疫情的影響足以導(dǎo)致合同不能履行；（三）不違反施工合同中對雙方當(dāng)事人具有約束力的約定;(四)符合不可抗力免責(zé)的其他情形。因自身原因不能履行合同，當(dāng)事人主張免責(zé)的，不予支持。
 

 二、關(guān)于合同解除的認(rèn)定
 

疫情影響是否導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同解除，應(yīng)當(dāng)按照合同約定及《中華人民共和國合同法》第九十四條的規(guī)定判斷。在具備能夠繼續(xù)履行條件的情況下，當(dāng)事人以疫情對合同履行有一定影響為由請求解除合同的，一般不予支持。

繼續(xù)履行合同將造成一方不合理損失的，引導(dǎo)當(dāng)事人通過適當(dāng)延長工期、調(diào)整工程價款、調(diào)整違約金等方式，繼續(xù)履行合同。對因新冠疫情或行政措施的影響，不足以導(dǎo)致建設(shè)工程施工合同履行不能，但符合《最高人民法院關(guān)于適用<合同法>若干問題的解釋（二）》第二十六條規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，結(jié)合案件的實際情況確定是否變更或者解除。
 

三、關(guān)于工期順延的認(rèn)定
 

對于受疫情影響工程不能開工建設(shè)的期間，承包人請求對工期進行相應(yīng)順延的，可以按照雙方建設(shè)工程施工合同中關(guān)于工期順延的約定認(rèn)定。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第六條規(guī)定，承包人雖未取得工期順延的確認(rèn)，但能夠證明依約提出工期順延申請的，對于其工期順延的請求，一般應(yīng)予支持。

建設(shè)工程施工合同中無關(guān)于不可抗力造成工期順延的相關(guān)約定，由于疫情防控導(dǎo)致工程項目停工的，工期可以順延。對于工期順延的天數(shù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人之間關(guān)于順延工期的申請及簽證，結(jié)合各地疫情對工程建設(shè)造成實際影響的程度、工程停工復(fù)工時間等因素，進行綜合認(rèn)定。
 

四、關(guān)于疫情導(dǎo)致?lián)p失的認(rèn)定

因疫情導(dǎo)致的損失，主要包括管理費、人工費、材料費、施工機具使用費等。發(fā)包人的管理費等損失，一般由發(fā)包人自行承擔(dān)。承包人的管理費、人員工資、設(shè)備折舊或租金、周轉(zhuǎn)材料攤銷、現(xiàn)場材料倉儲費用等損失，按照雙方建設(shè)工程施工合同約定處理。合同沒有約定的，根據(jù)不可抗力的歸責(zé)原則和公平原則，綜合合同履行情況、雙方利潤分配等因素，予以合理分擔(dān)。

五、關(guān)于建設(shè)工程價款的調(diào)整
 

當(dāng)事人在建設(shè)工程施工合同中對不可抗力影響工程結(jié)算價款的情形有約定的，按照約定處理。合同中沒有明確約定的，可以按照當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門的規(guī)定處理。因疫情防控增加的防疫費用，可計入工程造價。發(fā)包人要求趕工增加的費用，應(yīng)計入工程價款由發(fā)包人承擔(dān)。

對于因疫情造成的人工、建材價格上漲等成本，應(yīng)當(dāng)按照合同約定的調(diào)價方法調(diào)整合同價款。對于建設(shè)工程施工合同中約定固定總價，因疫情導(dǎo)致施工成本發(fā)生重大變化，符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第二十六條規(guī)定的，可以進行適當(dāng)調(diào)整。
 

六、關(guān)于部分或全部免除違約責(zé)任的認(rèn)定
 

對于當(dāng)事人能夠克服并可以履行的合同義務(wù)，如工程款支付、工程結(jié)算資料審核等，當(dāng)事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責(zé)任的，一般不宜支持。

當(dāng)事人以不可抗力為由主張部分或全部免除違約責(zé)任的，仍應(yīng)提供證據(jù)證明其已盡到通知義務(wù)，以減輕可能給對方造成的損失。合同約定的違約金過分高于造成的實際損失，當(dāng)事人根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第二十九條規(guī)定請求適當(dāng)減少違約金的，應(yīng)予支持。
 

七、關(guān)于涉疫情補充協(xié)議的效力

由于疫情影響，當(dāng)事人另行訂立的與中標(biāo)合同不一致的補充協(xié)議，除該協(xié)議存在超出疫情影響范圍的情形外，不宜僅以《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第一條的規(guī)定為由，否認(rèn)其對雙方當(dāng)事人的約束力。